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律師教你打聯營糾紛官司

更新時間:2021-01-12   瀏覽次數:3273 次 標簽: 【備注:民法典未規定聯營】 聯營糾紛精解 聯營糾紛 云訟專題

文章摘要:

聯營也稱為法人聯營,是企業之間十分經常的協作模式,也是《民法通則》規定的三種合伙類型之一。法人聯營適用《民法通則》、《最高人民法院關于貫徹執行若干問題的意見》規定,以及《最高人民法院關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》(以下簡稱《解答》);聯營成立合伙企業的還應同時適用《合伙企業法》規定。法人聯營禁止保底條款以及名為聯營實為借貸條款。
【目錄】1.什么是聯營?2.什么是聯營主體?3.不能成為聯營主體范圍有哪些?4.什么是無效保底條款?5.什么是明為聯營實為借貸?6.什么是退出聯營?7.聯營體終止,聯營財產如何處理?8.無效聯營合同,聯營收益應當如何處理?9.聯營債務如何承擔?以土地使用權聯營,應當如何處理?10.聯營合同糾紛案件受理如何規定?11.聯營糾紛案件管轄如何確定?12.什么是聯營合同糾紛?

文章摘要2:

【解讀】民法典未規定聯營制度。

聯營也稱為法人聯營,是企業之間十分經常的協作模式,也是《民法通則》規定的三種合伙類型之一。法人聯營適用《民法通則》、《最高人民法院關于貫徹執行<民法通則>若干問題的意見》規定,以及《最高人民法院關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》(以下簡稱《解答》);聯營成立合伙企業的還應同時適用《合伙企業法》規定。法人聯營禁止保底條款以及名為聯營實為借貸條款。

福建民事訴訟律師網http//www.902309.tw陳其象律師特別策劃推出《律師教你打聯營糾紛官司》,為企業聯營糾紛提供法律幫助,以維護企業聯營的合法權益。

目錄

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1.什么是聯營?  

2.什么是聯營主體?  

3.不能成為聯營主體范圍有哪些?  

4.什么是無效保底條款?  

5.什么是明為聯營實為借貸?  

6.什么是退出聯營?  

7.聯營體終止,聯營財產如何處理?  

8.無效聯營合同,聯營收益應當如何處理?  

9.聯營債務如何承擔?以土地使用權聯營,應當如何處理?  

10.聯營合同糾紛案件受理如何規定?  

11.聯營糾紛案件管轄如何確定?

12.什么是聯營合同糾紛

法條鏈接 回目錄

最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋

  第五條  對沒有辦事機構的個人合伙、合伙型聯營體提起的訴訟,由被告注冊登記地人民法院管轄。沒有注冊登記,幾個被告又不在同一轄區的,被告住所地的人民法院都有管轄權。

  第五十二條  民事訴訟法第四十八條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產,但又不具備法人資格的組織,包括:

  (一)依法登記領取營業執照的個人獨資企業;

  (二)依法登記領取營業執照的合伙企業;

  (三)依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業;

  (四)依法成立的社會團體的分支機構、代表機構;

  (五)依法設立并領取營業執照的法人的分支機構;

  (六)依法設立并領取營業執照的商業銀行、政策性銀行和非銀行金融機構的分支機構;

  (七)經依法登記領取營業執照的鄉鎮企業、街道企業;

  (八)其他符合本條規定條件的組織。

  第五十七條  提供勞務一方因勞務造成他人損害,受害人提起訴訟的,以接受勞務一方為被告。

  第五十八條  在勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的,以接受勞務派遣的用工單位為當事人。當事人主張勞務派遣單位承擔責任的,該勞務派遣單位為共同被告。

  第六十條   在訴訟中,未依法登記領取營業執照的個人合伙的全體合伙人為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的,應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人,應由全體合伙人出具推選書。


《全民所有制工業企業轉換經營機制條例》

  第十六條 企業享有聯營、兼并權。

  企業有權按照下列方式與其他企業、事業單位聯營:

  (一)與其他企業、事業單位組成新的經濟實體,獨立承擔民事責任、具備法人條件的,經政府有關部門核準登記,取得法人資格;

  (二)與其他企業、事業單位共同經營、聯營各方按照出資比例或者協議的約定,承擔民事責任;

  (三)與其他企業、事業單位訂立聯營合同,確立各方的權利和義務。聯營各方各自獨立經營、各自承擔民事責任。

  企業按照自愿、有償的原則,可以兼并其他企業,報政府主管部門備案。

廢止法條 回目錄

《民法通則》第三章 法人  第四節 聯營 

  第五十一條 企業之間或者企業、事業單位之間聯營,組成新的經濟實體,獨立承擔民事責任、具備法人條件的,經主管機關核準登記,取得法人資格。 

  第五十二條 企業之間或者企業、事業單位之間聯營,共同經營、不具備法人條件的,由聯營各方按照出資比例或者協議的約定,以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。依照法律的規定或者協議的約定負連帶責任的,承擔連帶責任。 

  第五十三條 企業之間或者企業、事業單位之間聯營,按照合同的約定各自獨立經營的,它的權利和義務由合同約定,各自承擔民事責任。


最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)

  64.以提供土地使用權作為聯營條件的一方,對聯營企業的債務,應當按照書面協議的約定承擔;書面協議未約定的,可以按照出資比例或者盈余分配比例承擔。


最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見

17、對沒有辦事機構的公民合伙、合伙型聯營體提起的訴訟,由被告注冊登記地人民法院管轄。沒有注冊登記,幾個被告又不在同一轄區的,被告住所地的人民法院都有管轄權。

40、民事訴訟法第四十九條規定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產,但又不具備法人資格的組織,包括:

(1)依法登記領取營業執照的私營獨資企業、合伙組織;

(2)依法登記領取營業執照的合伙型聯營企業;

(3)依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業;

(4)經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體;

(5)法人依法設立并領取營業執照的分支機構;

(6)中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構;

(7)中國人民保險公司設在各地的分支機構;

(8)經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業;

(9)符合本條規定條件的其他組織。

43、個體工商戶、個人合伙或私營企業掛靠集體企業并以集體企業的名義從事生產經營活動的,在訴訟中,該個體工商戶、個人合伙或私營企業與其掛靠的集體企業為共同訴訟人。

45、個體工商戶、農村承包經營戶、合伙組織雇傭的人員在進行雇傭合同規定的生產經營活動中造成他人損害的,其雇主是當事人。

47、個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的,應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人,應由全體合伙人出具推選書。


關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)

  76.【刪除】 被執行人為無法人資格的私營獨資企業,無能力履行法律文書確定的義務的,人民法院可以裁定執行該獨資企業業主的其他財產。

  77.【刪除】 被執行人為個人合伙組織或合伙型聯營企業,無能力履行生效法律文書確定的義務的,人民法院可以裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯營企業的法人為被執行人。

·最高人民法院關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答

·最高人民法院關于審理合伙型聯營體和個人合伙對外債務糾紛案件應否一并確定合伙內部各方的債務份額的復函

經典案例 回目錄

·北京科技職業學院訴北京市昌平區精神衛生保健院聯營合同案

(合同解除、不可抗力)

【提示】聯營協議解除的免責事由

【裁判規則】因疫情的爆發及政府臨時征地,致使聯營一方未能按約租用場地,而另行租用其他場地符合情理以及法律規定,其可以要求解除聯營協議。

·廣州陸仕水產企業有限公司訴廣州鷺業水產有限公司聯營合同糾紛案 

【要點提示】有聯營合同但未進行工商登記的聯營行為所產生的債務,應當由以自己名義對外經營的一方當事人承擔,之后再按照《民法通則》第五十二條的規定按照出資比例或者協議約定進行分擔。

【裁判規則】合作合同約定共同出資設立的企業不具有法人資格的,應當認定為聯營合同,企業之間的借貸行為無效。

·宜昌市宜洋舊機動車輛交易市場有限公司訴宜昌三峽舊機動車交易市場有限公司等聯營合同案

——未達成聯營協議的利潤分成

【裁判摘要】雙方約定達成聯營協議、組建新公司后,按比例分成交易額收益的,最終聯營協議未達成、新公司未組建,一方不能分配另一方的利潤分成。

·上海申公實業有限公司訴上海天天出租汽車聯營公司等撤銷權案

【裁判規則】聯營合同一方實際為投資的,不享有優先購買權,亦無權撤銷合同另一方簽訂的轉讓合同。

·內蒙古天富房地產股份有限公司與內蒙古自治區醫院等聯營合同糾紛上訴案 

【裁判規則】

①一方解散其聯營投資設立的另一方董事會,但未妨礙第三方作為股東行使分享經營利潤的權利,聯營關系仍繼續存在,投資方不存在侵權行為。

②根據《最高人民法院關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》第1條第(2)項的規定,因聯營體內部機構設置、人員組成等管理方面的問題發生糾紛向人民法院起訴的,人民法院不予受理。

·中國國際石油化工聯合公司與中國銀行重慶信托咨詢公司等債務糾紛案

【提示】組建聯營公司的內部約定不能對抗債權人。

【裁判要旨】中國石化公司和恒昌商貿公司在未對其聯營的恒昌石化公司的財產進行清算、清償的情況下,即簽訂解除聯營的《會議紀要》,并約定由恒昌商貿公司一方承擔聯營公司的對外經濟責任,損害了債權人重慶信托公司的合法利益,不能對抗重慶信托公司的債權,恒昌石化公司應向重慶信托公司清償債務1 155 831.61美元。中國石化公司從恒昌石化公司處收回注冊資金1600萬元人民幣的行為違反了有關法律規定,一審法院判令其將該款退還恒昌石化公司用于清償債務是正確的,中國石化公司的上訴理由不能成立,本院不予支持。 

·中國石油化工集團公司北京化工研究院與中國國營林場開發總公司等聯營合同糾紛案

【提示】聯營合同中以技術作為投資的一方提供的技術不成熟,導致其他聯營各方投入資金無法收益的,應當承擔賠償責任;聯營他方知道或者應當知道該情況但繼續聯營的,對投資本金的利息損失應自行承擔。

·大連渤海建筑工程總公司與大連金世紀房屋開發有限公司、大連寶玉房地產開發有限公司、大連寶玉集團有限公司建設工程施工合同糾紛案

【《最高人民法院公報》2008年第11期(總第145期)】

【提示】合作開發合同既不屬于個人合伙,也沒有成立合伙企業,不應適用《民法通則》或《合伙企業法》有關個人合伙和普通合伙人承擔連帶責任的規定。

【裁判摘要1】合作開發房地產合同中“共同投資、共享利潤、共擔風險”是指合作各方內部關系,而不是指對外關系。當事人沒有成立合作開發房地產的項目公司或成立不具備法人條件的其他組織,應屬“獨立經營”,應按照約定各自獨立承擔民事責任。合作開發合同既不屬于個人合伙,也沒用成立合伙企業,不應適用《民法通則》或《合伙企業法》有關個人合伙和普通合伙人承擔連帶責任的規定。

【裁判摘要2】最高人民法院《關于審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第14條規定:本解釋所稱的合作開發房地產合同,是指當事人訂立的以提供出讓土地使用權、資金等作為共同投資,共享利潤、共擔風險合作開發房地產為基本內容的協議。合作開發合同各方是按照合同約定各自承擔權利義務的,“共同投資,共享利潤、共擔風險”是指合作各方內部關系,而不是指對外關系。《民法通則》第五十二條規定:企業之間或者企業、事業單位之間聯營,共同經營、不具備法人條件的,由聯營各方按照出資比例或者協議的約定,以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。依照法律的規定或者協議的約定負連帶責任的,承擔連帶責任。第五十三條規定:企業之間或者企業、事業單位之間聯營,按照合同的約定各自獨立經營的,它的權利和義務由合同約定,各自承擔民事責任。參照上述兩條規定,本案當事人沒有成立合作開發房地產的項目公司或成立不具備法人條件的其他組織,應屬“獨立經營”,應按照約定各自獨立承擔民事責任。退一步說,即使金世紀公司與寶玉集團、寶玉公司之間合作開發合同屬于《民法通則》第五十二條規定的情形,聯營各方也應當按照法律規定或者協議約定承擔連帶責任。金世紀公司與寶玉集團、寶玉公司之間合作開發合同,既不屬于個人合伙,也沒有成立合伙企業,不應當適用《民法通則》或《合伙企業法》有關個人合伙和普通合伙人承擔連帶責任的規定。

【解讀】《民法通則》第52條規定的是法人型聯營關系,該條恰恰并沒有規定合伙型聯營的合伙人必須承擔連帶責任,而是明確規定“依照法律的規定或者協議的約定負連帶責任的,承擔連帶責任”,合伙人要承擔連帶責任,只有在法律有規定或當事人有約定的前提下才成立,這正是法人間的合伙聯營型聯營與個人合伙的區別。

·湖南省長沙市出租汽車公司訴廣東中創湖南租賃公司等聯營合同糾紛案

【案號】最高人民法院民事判決書(2001)民二抗字第15號

【裁判要旨】出租車牌照特許經營權歸屬于聯合體而不屬于聯營各方。

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